國企改制應(yīng)注意的問題

　　國企改制涉及的法律關(guān)系復(fù)雜、具體事項繁多，其中蘊涵著諸多的法律風(fēng)險，尤其是國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓會涉及債權(quán)債務(wù)處理、職工安置、國有資產(chǎn)管理、國家對特定行業(yè)管理等多方面問題，如不能逐一妥善解決，就會功虧一簣、前功盡棄。在改制過程中要特別注意并解決好以下問題：

一、要符合國家有關(guān)國企改制的方針政策

　　國家有關(guān)國有企業(yè)改制的主要政策依據(jù)有： 1993年11月14日，中共十四屆三中全會《中共中央關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》；1999年9月22日，中共十五屆四中全會《關(guān)于國有企業(yè)改制和發(fā)展若干重大問題的決定》；2003年10月，中共十六屆三中全會《中共中央關(guān)于完善社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》等。結(jié)合上述相關(guān)方針政策，國企在改制過程中，必須要體現(xiàn)政策要求。國企改制的方向是建立現(xiàn)代企業(yè)制度，因此改制應(yīng)充分考慮到改制企業(yè)的實際情況，按照現(xiàn)代企業(yè)模式構(gòu)建改制后企業(yè)的股權(quán)架構(gòu)及法人治理結(jié)構(gòu)。建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度的核心就是產(chǎn)權(quán)的流動性，但是不能片面追求所謂的"流動性"而將國有企業(yè)一賣了之。因此，改制過程中應(yīng)當(dāng)考慮克服到改制帶來的種種負(fù)面影響，如應(yīng)當(dāng)妥善安置職工以避免影響社會的穩(wěn)定。

二、要符合現(xiàn)行《公司法》、《合同法》等法律規(guī)定

　　企業(yè)改制過程中經(jīng)常會涉及改制操作中的細(xì)節(jié)問題，這些實施細(xì)節(jié)將是未來簽署改制相關(guān)協(xié)議的內(nèi)容，將涉及到不同法律主體之間的法律關(guān)系，因此改制應(yīng)當(dāng)符合《公司法》、《證券法》、《合同法》等相關(guān)法律的規(guī)定。例如應(yīng)注意以下幾個問題：

　（一）企業(yè)改制經(jīng)常會涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓、新設(shè)公司等方式，因此《公司法》有關(guān)公司設(shè)立、投資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)遵守。

　（二）改制過程中涉及公司對外投資事項的，應(yīng)注意需要公司相應(yīng)的權(quán)力部門如股東會或股東大會做出決議。

　（三）改制過程中涉及公司股權(quán)向非股東方的第三方轉(zhuǎn)讓，須以其他股東的放棄其優(yōu)先購買權(quán)為前提。

　（四）改制過程中涉及債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓問題的，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，債務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人的應(yīng)當(dāng)征得原債權(quán)人的同意。債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人，或債務(wù)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)債權(quán)人同意，將不發(fā)生轉(zhuǎn)讓的法律效力。同時要注意最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》對于改制企業(yè)中有關(guān)債權(quán)債務(wù)承擔(dān)方面的審判規(guī)則。

　（五）企業(yè)改制過程中，如涉及合并、分立等事項，相關(guān)方案設(shè)計也要考慮《公司法》、《合同法》中的相關(guān)規(guī)定。

三、要符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定

　　涉及國有資產(chǎn)管理方面，國家出臺過很多法律規(guī)定，如國資委專門出臺了《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》，對企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓進行了詳細(xì)的規(guī)定。依據(jù)國有資產(chǎn)管理相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)特別注意如下問題：

　（一）改制過程中企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓必須形成相應(yīng)的內(nèi)部決策文件，包括董事會審議意見以及職工代表大會的決議。

　（二）改制必須進行清產(chǎn)核資、資產(chǎn)評估等事項。資產(chǎn)評估經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，作為轉(zhuǎn)讓定價的參考依據(jù)。未經(jīng)資產(chǎn)評估，不得直接確定交易價格。

　（三）涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓須進入產(chǎn)權(quán)交易所掛牌交易。如有競買者，應(yīng)進行拍賣或招投標(biāo)；如無競買者，應(yīng)采用協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。

　（四）應(yīng)確保涉及改制企業(yè)的債權(quán)債務(wù)、職工安置等事項均能得到妥善解決。

　（五）企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時應(yīng)當(dāng)充分考慮無形資產(chǎn)（包括品牌、商譽等）的價值。交易價格中要體現(xiàn)無形資產(chǎn)的價值，防止國有資產(chǎn)的流失。

　（六）關(guān)于付款方式的問題。受讓方首期付款不得低于總價款的30％，其余款項可在受讓方提供合法擔(dān)保的情況下，在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后一年內(nèi)付清。

四、要充分考慮相關(guān)利益主體的利益

　　改制涉及國家、企業(yè)、職工、銀行、客戶等相關(guān)利益主體的利益，能否兼顧各方利益是影響改制成功與否的重要因素。其中國企改制首先要充分保障企業(yè)職工利益，這是影響社會安定的重要因素。具體涉及到改制過程中，應(yīng)當(dāng)注意如下問題：

　（一）對改制企業(yè)職工的現(xiàn)有狀況進行了解，如：職工的基本情況、社會保障情況、安置費用預(yù)算等事項，這是安置職工的前提條件。

　（二）對于企業(yè)改制前的遺留問題應(yīng)當(dāng)首先解決，即改制企業(yè)拖欠職工的工資、醫(yī)療費和挪用的職工住房公積金以及企業(yè)欠繳的社會保險費，應(yīng)當(dāng)以改制企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)清償。

　（三）勞動關(guān)系處理情況。改制后的企業(yè)應(yīng)與職工解除勞動合同，重新簽訂勞動合同，需要就改制后企業(yè)人數(shù)及勞動合同期限、支付經(jīng)濟補償金標(biāo)準(zhǔn)和總額等情況制定出妥善的處理措施。

　（四）原企業(yè)拖欠分流安置富余職工工資、醫(yī)藥費等債務(wù)情況及償還辦法，應(yīng)由改制企業(yè)參照相關(guān)政策法規(guī)，制定適合本企業(yè)的規(guī)章制度。

　（五）社會保險關(guān)系接續(xù)情況。改制企業(yè)應(yīng)了解原企業(yè)為職工繳納社會保險費情況，在此基礎(chǔ)上結(jié)合國家相關(guān)法律制度制定適合本企業(yè)職工社會保險的規(guī)章制度。